Досрочное расторжение договора займа

Досрочное расторжение договора займа

В Адвокатский Центр Сухова Олега Владимировича обратилось ООО (далее Ответчик). Против ООО в Мещанский районный суд г. Москвы обратилась Л. (далее истец), которая просила досрочно расторгнуть договор займа с ООО и вернуть ей денежные средства в размере 15 млн. рублей. В обосновании заявленных требований Л. пояснила, что ООО в настоящее время является финансово несостоятельным, что может вести к неисполнению обязательств по возврату займа в указанные в договоре сроки.

Мещанский районный суд г. Москвы с требованиями Л. Согласился, договор займа расторг, присудил возврата суммы в размере 15 млн. рублей.

Адвокат Олег Сухов кассировал указанное решение, в качестве доводов кассационной жалобы до коллегии Московского городского суда была доведена следующая информация.

Л. обратилась в суд с иском к ООО о расторжении договора займа и взыскании денежных средств.

Решением Мещанского районного суда г. Москвы исковые требования Л. удовлетворены.

Оспариваемое решение незаконно и необоснованно, подлежит отмене по следующим основаниям.

  1. Истцом не соблюдены требования досудебного урегулирования спора, установленные ст.452 ГК РФ.

В соответствии со ст.222 ГПК РФ суд оставляет заявление без рассмотрения в случае, если истцом не соблюден установленный федеральным законом для данной категории дел или предусмотренный договором сторон досудебный порядок урегулирования спора.

Отказывая в удовлетворении заявления ответчика об оставлении искового заявления без рассмотрения суд сослался на претензию, в которой указан срок ответа 20.09.2011 г., а также на имеющуюся квитанцию об отправке почтового заказного письма.

Между тем суд не учел, что указанный в претензии срок возврата денежных средств (до 30 мая 2011года), исходя из даты направления истцу (08.09.2011 г.), является заведомо не исполнимым, следовательно, требования закона о досудебном урегулировании спора истцом не исполнены.

При рассмотрении дела суд не выяснил, какой в действительности срок возврата денежных средств имел ввиду истец, направляя претензию в адрес ответчика.

Кроме того, суд не дал оценку доводам истца о том, что квитанция не может подтверждать направления в адрес ответчика претензии, т.к. в деле отсутствует опись вложения или иные доказательства направления именно претензии.

Между тем, как следует из материалов дела, между сторонами велась длительная переписка по поводу осуществления хозяйственной деятельности общества и принятия управленческих решений.

Данные обстоятельства являются юридически значимыми при рассмотрении спора и подлежали выяснению при разбирательстве дела.

2. Мещанским районным судом иск Л. принят с нарушением подсудности, т.к. данный спор подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

Как следует из ответа на вопрос 8 Обзора судебной практики ВС РФ за первый квартал 2011 года (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 1 июня 2011 года): «…По смыслу приведенных норм, споры между физическими лицами, не являющимися участниками хозяйственного общества, и обществом подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции.

В данном случае спор возник между участником Общества Л. и обществом.

Данный вывод следует из доводов истицы, изложенных в исковом заявлении, а также из пояснений при разбирательстве дела (протокол судебного заседания от 15.11.2011 г.).

В исковом заявлении истица указывает, что как участник общества она предоставила обществу заем на развитие и приобретение недвижимого имущества, входящего в состав актива ответчика.

Фактически все доводы истицы сводятся к оспариванию решений участников общества по поводу осуществления хозяйственной деятельности общества и принимаемых управленческих решений участниками общества, одним из которых является и Л.

Вопрос о заключении договора займа рассматривался на общем собрании участников общества и как следует из пояснений представителя Л., денежные средства должны быть направлены на приобретение обществом недвижимого имущества, что и было осуществлено.

В соответствии с пунктом 4 части первой статьи 33 АПК РФ арбитражные суды рассматривают дела по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров.

Указанные дела рассматриваются арбитражным судом независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возникли спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане (часть вторая названной статьи).

Поскольку в данном случае истец является участником Общества (ответчика), а возникший между ними спор вытекает из деятельности последнего, настоящий спор подведомствен арбитражному суду.

3. В силу ст. 451 ГК РФ, договор может быть расторгнут судом в исключительных случаях, при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Истица не представила доказательств наличия одновременно всех условий, являющихся основаниями для досрочного расторжения договора:

— договор займа был заключен в 2004 году, дополнительное соглашение о продлении срока действия договора заключено в 2009 году. Между этими периодами существенного роста прибыли общества не было.

Более того, как следует из представленных Обществом договоров аренды, размер прибыли в 2011-2012 годах превысит задолженность перед истицей.

Судом сделан не основанный на материалах дела вывод о снижении прибыли общества в 2009 году по сравнению с 2008 годом и последующими годами. Тем не менее, если исходить из доводов истицы, несмотря на снижение прибыли Л. добровольно приняла решение о продлении срока возврата займа, что подтверждается заключением Дополнительного соглашения;

— исходя из того что Л. является участником общества и имела (на день заключения дополнительного соглашения) всю необходимую информацию о его деятельности, то передавая денежные средства на приобретение недвижимости в собственность общества, Л. как участник общества несет риск изменения финансового положения общества, что напрямую вытекает из норм действующего ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Судом указано, что в настоящее время ответчик не может произвести погашение дебиторской задолженности без реализации основных средств, которые имеют тенденцию к уменьшению.

При этом суд не учел, что в соответствии с условиями договора ответчик обязан возвратить денежные средства не в настоящее время, а в декабре 2012 года.

Кроме того, истица в исковом заявлении указывает, что гарантом возврата долга является именно недвижимое имущество. В материалах дела имеются свидетельство о регистрации права собственности Общества на несколько объектов недвижимого имущества, стоимость которого в несколько раз превышает задолженность перед истицей, что подтверждается представленным отчетом об оценке.

Исходя из условий п.9.37. Устава общества (имеется в материалах дела) недвижимое имущество не может быть отчуждено без согласия истицы как участника общества.

Судом не дана оценка доводов ответчика о том, что стоимость недвижимого имущества в несколько раз превышает размер задолженности по договору займа, что гарантирует возврат суммы долга.

Т.о., истицей не представлено доказательств наличие одновременно всех условий предусмотренных ст. 451 ГК РФ в качестве основания досрочного расторжения договора.

4. Судом по судебному запросу были истребованы договоры аренды, заключенные между ответчиком и контрагентами. Данные договоры, заключенные более чем с двадцатью организациями были представлены ответчиком.

Представленные договоры подтверждают реальное осуществление обществом хозяйственной деятельности и получение регулярной прибыли. Между тем в нарушение положений ГПК РФ данные договоры не исследовались в судебном заседании и им не дана правовая оценка (протокол судебного заседания от ….).

Кроме того судом не исследовались бухгалтерские балансы Общества в период с 2004 г. по 2011 г.

Согласно п. 4 ст.167 ГПК РФ результаты оценки доказательств суд обязан отразить в решении, в котором приводятся мотивы, по которым одни доказательства приняты в качестве средств обоснования выводов суда, другие доказательства отвергнуты судом, а также основания, по которым одним доказательствам отдано предпочтение перед другими.

В соответствии с п. 4 ст. 198 ГПК РФ в мотивировочной части решения суда должны быть указаны обстоятельства дела, установленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда об этих обстоятельствах; доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства; законы, которыми руководствовался суд.

Т.о., судом первой инстанции допущены существенные нарушения норм процессуального и материального права, которые привели к принятию не обоснованного и незаконного решения.

После исследования материалов дела и состоявшегося судебного процесса, коллегией Московского городского суда решение Мещанского районного суда г. Москвы было отменено и вынесено новое решение об отказе Л. в заявленных требованиях.

 

Представитель по делу: Адвокат Адвокатской палаты города Москвы Сухов Олег,

Источник: Юридический центр Адвоката Олега Сухова.

При размещении активная ссылка на источник и указание автора обязательны!!!

Записаться на прием к адвокату можно по телефонам: +7 (495) 545 93 64; или по e-mail: uristmoscow@bk.ru

Зачем бизнесу правовой аудит?

Зачем бизнесу правовой аудит?

Правовой аудит деятельности любой компании, предприятия, организации – очень важен, однако далеко не все руководители понимают это. Более того, очень часто даже сами собственники и руководители адвокатских образований не придают значения юридически правильному построению работы своих организаций, уверяет адвокат Олег Сухов.

Договорная работа организации.
Любая компания осуществляет свою деятельность на основании договоров, начиная от трудовых, что заключаются с работниками, заканчивая договорами, в соответствии с которыми компания предоставляет свои услуги контрагентам или, наоборот, такого рода услуги (работы, товары) принимает в свою пользу.
От того, насколько юридически качественно «проработан» договор, зависит будущее компании. Стоит обратить внимание, что многие руководители организаций осуществляют свою деятельность по старинке, как в 90-е годы, т.е. вообще без договоров — на честном слове. Как показывает практика, такого рода «привычка» приводит либо к банкротству, либо к уголовному преследованию.
Неграмотные, неквалифицированно подготовленные договоры могут навлечь огромное количество проблем, как то: взыскание дополнительных неустоек с компании, взыскание убытков, понуждение к заключению не выгодных соглашений, изъятию имущества. Кроме того, юридически не грамотное содержание договора приводит к невозможности в дальнейшем отстаивать свои права, получать возмещения, связанные с не исполнением или ненадлежащем исполнением его контрагентами, выбирать или устанавливать регион, в котором необходимо решать судебный спор и заниматься исполнительным производством, многое-многое другое.
«В связи с тем, что договоры организациями заключаются достаточно часто, — советует адвокат Олег Сухов, — необходимо убедиться, что они в полной мере соответствуют интересам вашего бизнеса. Для выявления такого рода информации, нахождения в документе слабых мест, его редакции необходимо привлекать юристов-практиков, которые, в том числе с учетом анализа судебной практики, смогут устранить выявленные пробелы в заключаемых или предполагаемых к заключению договорах. Кроме того, юристы способны предупредить о возможных угрозах, негативных последствиях, связанных с уже действующими, заключенными ранее договорами, выявить риски не исполнения или ненадлежащего их исполнения».

Судебное представительство интересов компании
Судебные споры – это некий результат того, насколько юридически грамотно, в том числе в части договорной работы, построена деятельность компании.
Как показывает практика, количество споров с Банками или юридическими компаниями не велико, т.к. данные организации очень большое значение придают тем документам, которые подписывают, что лишает их контрагентов или клиентов шансов чего-то   требовать в судах. И наоборот, небольшие компании, например, субподрядчики, имеют огромное количество споров, т.к. работают больше на честном слове, чем на договорных отношениях.
Важно не только заранее иметь сильную правовую позицию, базой которой будут договоры и соглашения, заключаемые вашей компанией, но и профессиональных, ответственных юристов-адвокатов с опытом работы в соответствующей отрасли.
Адвокат Олег Сухов: «Безусловно, не все зависит от адвоката, но многое. Профессионал способен ускорить, причем значительно, рассмотрение дела в суде, убедить суд принять нужные доказательства, или наоборот, добиться, чтобы противоположной стороне отказали в приобщении нежелательных документов. Грамотный адвокат с опытом работы не допустит ошибок, которые в нашей формализованной и консервативной судебной системе могут привести к отказу в вашем иске»
Не стоит забывать, что суд – это арбитр, т.е. орган власти, который призван принять решение как независимая сторона, при этом именно юрист, адвокат обязан доказать правоту компании и обоснованность или не обоснованность заявленных требований, возражений. Суд не вправе помогать неграмотному адвокату.

Проверка, анализ, подготовка правоустанавливающих документов компании
Часто руководители бизнеса даже не догадываются, как важно обладать продуманными и отработанными с точки зрения права и судебной практики правоустанавливающими документами. Многие слышали, читали, знают, как разваливаются успешные предприятия, когда возникают споры между учредителями или когда в компанию приходят новые лица. Всему этому виной безграмотно оформленные уставы и учредительные договоры.
Многие бизнесмены не заботятся о надлежащем оформлении документов на имеющиеся у них активы, например, здания, земельные участки, любые другие дорогостоящие объекты. Такого рода халатность не просто приводит к утрате имущества, но и возникновению значительных убытков. Например, когда организация вкладывает средства в ремонт или строительство, не имея достаточных документов, подтверждающих право на обладание объектом. При возникновении конфликтной ситуации имущество отчуждается вместе с вложенными в него средствами.
Олег Сухов: «Вы решили организовать бизнес? В таком случае отнеситесь серьезно к проработке уставных документов, чтобы зафиксировать в них малейшие нюансы: кто и при каких обстоятельствах вправе принимать те или иные решения, как могут отчуждаться доли предприятия или его имущество, кто несет ответственность за действия или бездействие. Предусмотрите запреты на влияние посторонних лиц на деятельность и руководство компании и пр.»

Высокая квалификация юридического отдела предприятия или привлеченных адвокатов – успех долгой и защищенной работы
В зависимости от того, насколько компетентно, профессионально и добросовестно осуществляется юридическое обслуживание компании, и соответственно, насколько юридически «подкованы» специалисты правового отдела компании или привлеченные адвокаты, во многом зависит не только финансовая устойчивость бизнеса, но и его судьба.
Сколько примеров тому мы можем наблюдать в судебной практике, сколько прецедентов встречается ежегодно. Не правильно оплатил налоги – налоговые споры с огромными штрафами, арестом имущества, изъятием документов, приостановление деятельности компании. Не прописал в договоре необходимые условия с Заказчиком – огромные убытки и неустойки. Не проанализировал историю работы и квалификацию контрагента-исполнителя – потерял оплаченные средства. Не продумал трудовой контракт – лишился возможности обладать исключительными правами или результатом деятельности, на который компания потратила большие финансовые и временные затраты, примеров можно приводить нескончаемо много.

Профессиональный правовой аппарат организации призван решить две значимые задачи:
Первая – выстроить работу всей компании юридически чисто и грамотно, так, чтобы у контрагентов не возникало ни малейшего шанса взыскать денежные средства, не исполнить обязательства, изъять имущество, или развалить бизнес в целом.
Вторая – защитить интересы компании в досудебном порядке, урегулировать споры с наименьшими потерями, выиграть суд, если таковой неизбежен.
«Итак, если вы решили создать компанию, или ваше предприятие уже работает, но в нем не учтены все риски правового характера, нет юридической поддержки, — советует адвокат Олег Сухов, рекомендую очень серьезно отнестись к привлечению юристов-практиков для проведения профессионального правового аудита».

Опубликованно на Rb.ru

ТОП-5 самых распространенных ошибок при ведении бизнеса

ТОП-5 самых распространенных ошибок при ведении бизнеса

Бизнес – один из самых рискованных и сложных способов заработать на жизнь. Как говорит статистика, лишь 5% от всего населения России способны успешно заниматься бизнесом. Помимо финансовой составляющей участников бизнеса, их природной способности организовать свое дело, удачи и везения, имеется и такой фактор, как юридически грамотное построение бизнеса. О том, как сделать свой бизнес юридически защищенным, рассказывает адвокат Олег Сухов, член Адвокатской палаты города Москвы.

Проблемы с налоговыми органами

Итак, первая ошибка, которую допускают предприниматели — не правильное ведение бухгалтерского учета, не правильное исчисление и уплата налогов. Такого рода ошибки могут быть связаны как с работой неграмотного персонала, так и с попыткой уйти от налогов, скрыть доходы. Проблемы с налоговыми службами очень часто возникают и при «заказе» вашей фирмы конкурентами. Нежелательные и нежданные посещения налоговых структур и предъявление претензий могут быть следствием неправомерных действий силовых структур, которых, как показывает практика, очень и очень много. Всем собственникам и руководителям компаний необходимо усвоить два простых правила, первое, налоговые органы не должны нарушать закон, любое нарушение трактуется в пользу предпринимателей, подлежит оспариванию в вышестоящем налоговом органе – апелляционной инстанции, затем в суде. Второе, если вы единожды дадите «слабинку», ваш бизнес будут «доить», пока не выжмут из него все до последнего.

Проблемы в области корпоративного права

Вторая ошибка связана с изначально не правильным подходом к оформлению тех или иных документов, в том числе, определяющих порядок распределения прибыли, принятия решений между учредителями, переход долей уставного капитала иным лицам, принадлежности того или иного дорогостоящего имущества компании, на котором основана работа предприятия. Приведу два простых примера.

Первый пример связан с вынужденной передачей доли компании наследнику одного из учредителей. В силу составленного под копирку устава компании при ее создании, приход нового человека привел к банкротству организации.

Второй пример связан с неграмотным оформлением договора аренды земельного участка в престижном районе Москвы и не правильным оформлением здания на данном участке под ресторанный бизнес, что привело к необходимости сноса ресторана и освобождения земельного участка в интересах города, соответственно, полного краха бизнеса, чего не последовало бы при правильной регистрации данного объекта.

Чрезмерное доверие контрагентам

Третья ошибка — чрезмерное доверие контрагентам, или торопливость, чтобы ухватиться за предлагаемые заказы, или ведение бизнеса не на основе договорного права, а на основании «понятий», «честного слова», уверенности в том, что если что, всегда можно будет решить вопрос силой.

Такого рода ведение бизнеса приводит к тому, что собственники компаний тратят большие финансовые или трудовые активы, не имея даже элементарного правового рычага не только получить прибыль, но и возместить затраченные расходы.

Например, заказчик просит подрядную организацию осуществить подрядные работы, обещает оплатить заказ чуть позже и так и дотягивает до самого результата работы, после чего от оплаты отказывается. В указанном случае что-либо  взыскать с заказчика невозможно, а на практике данных примеров значительное количество.

Отсутствие квалифицированных юристов

Четвертая ошибка, отсутствие квалифицированной юридической помощи, поддержки или в рамках самой организации из ее сотрудников, или из числа неквалифицированных привлеченных сторонних юристов. Неквалифицированные юристы приносят бизнесу значительные убытки, приведу два примера.

Первый, как-то  я обслуживал холдинг строительных компаний и учредитель одной из них дал мне договор, сказав, что он считает дело проигрышным, деньги, не полученные по договору, потерянными, но в качестве «развлечения» попросил меня подумать, может что-то  и «выгорит». На первый взгляд, дело действительно было проигрышным, но я знал судебную практику таких споров, и выиграть спор в суде, а затем получить очень не маленькую сумму, не составило труда. А ведь на этой сумме уже был поставлен крест моим руководителем.

Второй пример, компания арендовала огромную территорию, что-то  не поделила с арендодателем, который обратился в суд и потребовал взыскания 2 млн рублей по недоплаченной аренде. Вместо того, чтобы из заявленных 2 млн рублей «отбить» полтора, на чем сэкономить внушительную сумму, неграмотный юрист компании заявил в суде требования о признании договора аренды ничтожной сделкой по каким-то теоретическим, прочитанным в литературе основаниям, соответственно, дело проиграл. И в иске о признании недействительным договора аренды было отказано, и 2 млн рублей вместо пятисот тысяч было взыскано с компании арендатора.

Проблемы с чиновниками

Ошибка номер пять. Касается она, как правило, либо «молодого» бизнеса, который не знает, что в статьи расходов необходимо помещать обязательный резерв – оплата откатов, взяток и т.д., либо любых компаний, которые оказались в связи с заменой власти зависимы от новых пришедших на должности чиновников.

«Приведу простой пример, аналогов которому по московскому региону очень много. Начинает застройщик строительство дома, осуществляет его на 90%. Затем в городе меняется власть, например, прошли выборы, и к управлению приходит новый глава города, после чего отказывает в подписании всех необходимых для строительства документов, начиная от продления разрешения на строительства и аренды земельного участка, заканчивая согласованием проведения и подключения коммуникаций. Итог – строительство «замораживается», появляются обманутые дольщики, строительную компанию потихоньку начинают заваливать исками, после банкротят. Если инвестиционный проект выгодный, его передают иной компании, приближенной к власти, пока эта власть опять не сменится. Если проект не интересен властям, то все остаются ни с чем – и дольщики, и собственники строительного бизнеса, и власть — без взятки, но с проблемой обманутых дольщиков. Имея опытный юридический аппарат, такого рода проблемы можно успешно решать», — считает адвокат Олег Сухов.

BizTorg.ru

О чем спорят российские бизнесмены?

О чем спорят российские бизнесмены?

Российские бизнесмены все чаще предпочитают решать конфликты с партнерами по бизнесу или государством не с помощью пистолета или взятки, а через суд.

Ранее я описывал топ-5 самых распространенных споров российского бизнеса. Сегодня мы рассмотрим еще 4 популярных случая.

Споры в сфере договорного права

Споры в сфере договорного права могут касаться вопросов расторжения сделок в связи с их неисполнением, признания сделок недействительными, притворной или мнимой сделкой и т.д. Кроме того, к подобного рода спорам относятся различные дела, связанные с понуждением к регистрации договоров, или наоборот, признанием регистрации договоров неправомерным. Стоит отметить, что договоры, которые являются предметом рассмотрения в арбитражных судах, имеют самый разный характер: договоры купли-продажи, договоры аренды, договоры поставки, договоры подряда, договоры инвестирования и т.д.

Споры с недвижимостью

Указанные споры имеют свои специфические нюансы. Например, если касаться инвестиционных отношений на рынке недвижимости, то суды в большинстве своем не признают права на недвижимость за участниками инвестиционной деятельности до подписания акта реализации инвестиционного проекта и основного протокола распределения площадей. Кроме того, не признают суды и права на объекты недвижимости в зданиях, не сданных в эксплуатацию. Что касается признания прав на нежилые и жилые помещения, то арбитражные суды проводят проверку и тщательное изучение всех правоустанавливающих документов, свидетельствующих о возникновении права на строительство как таковое. При этом, если обращающееся в суд лицо не докажет, что в досудебном порядке оно предприняло все необходимые меры для регистрации права собственности, однако получило отказ во всевозможных инстанциях, в том числе и в Росреестре, то суд удовлетворять иск не станет.

Споры о несостоятельности (банкротстве)

Указанные виды дел отличаются своей долгосрочностью, т.е. процессы длятся годами. Банкротство включает в себя 4 стадии, из которых две являются обязательными и две – факультативными: наблюдение (обязательная), финансовое выздоровление (факультативная), внешнее управление (факультативная), конкурсное производство (обязательная).

Обязательные стадии по общему правилу длятся 6 месяцев, внешнее управление – не более 18 месяцев, при этом возможно (а на практике именно так и происходит) продление первоначального срока отдельной стадии на новый срок. Процесс наблюдения может длиться и 12, и 18 месяцев, то же происходит и с процессом конкурсного производства, которое не окончится до тех пор, пока конкурсный управляющий не отсудит все долги, являющиеся активами для предприятия-банкрота.

Споры о нарушении авторских прав

С каждым днем все больше компаний вынуждены отстаивать права на свое фирменное наименование, авторское право в отношении различного рода произведений искусства, литературы, культуры, программ ЭВМ, баз данных, фонограмм, сообщений в эфире, изобретений, полезных моделей. Как правило, речь идет о защите нарушенных авторских прав, выплате убытков или компенсации в связи с нарушением авторских прав, обязательстве прекратить нарушение авторских прав.

// Олег Сухов, Адвокат, ведущий юрист «Первого Столичного Юридического Центра», Финам.инфо
Поиск